首先我們要排除一種情況:XX公司對王某某的用工應(yīng)當不屬于“非全日制用工”。非全日制用工,是指以小時計酬為主,勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時,每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式?!秳趧雍贤ā返?9條第一款規(guī)定:“非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協(xié)議?!?/div>
依據(jù)《勞動合同法》第七條“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系”及第十條第一款 “建立勞動關(guān)系,應(yīng)當訂立書面勞動合同”的規(guī)定,我們認為:用人單位應(yīng)當自用工之日起就與勞動者簽訂書面勞動合同,試用期內(nèi)也應(yīng)當屬于用工。
《勞動合同法》第十條第二款規(guī)定:“已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面勞動合同的,應(yīng)當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同”。根據(jù)該款規(guī)定,我們認為:雙倍工資計算起點應(yīng)當自用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系一個月后起算。因此本案應(yīng)當自2010年4月1日起計算雙倍工資。
2008年5月1日起施行的《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第27條第一款規(guī)定“勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利被侵害之日起計算?!?/div>
對于該條款的理解,實踐中有兩種理解,第一種理解稱之為“主觀判斷標準說”,應(yīng)該嚴格按照勞動者知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利被侵害之日起計算,按照這種理解,本案中的王某某如果主張了雙倍工資,也會被仲裁庭駁回仲裁請求。第二種理解稱之為“客觀判斷標準說”,持有該觀點的學者認為用人單位對勞動者的違法行為是持續(xù)性的,由于違法行為持續(xù)尚未終了,則仲裁時效應(yīng)從違法行為終止后或者勞動者提出時開始計算。顯然第二種學說更有利于保障勞動者的合法權(quán)益。
本案中勞動者申請勞動仲裁的時效應(yīng)當從用人單位未簽訂書面勞動合同的違法行為結(jié)束之次日開始計算一年。用人單位違法行為結(jié)束之日應(yīng)當為2011年3月31日,相應(yīng)的仲裁時效應(yīng)當自2012年3月31日起算一年。
四、工資標準如何計算
對于工資的概念,依據(jù)《勞動部關(guān)于執(zhí)行勞動法的意見》,《江蘇省工資支付條例》、《工資總額規(guī)定》等相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定,我們認為:工資是指用人單位根據(jù)國家規(guī)定或者勞動合同的約定,依法以貨幣形式支付給勞動者的勞動報酬。包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資以及特殊情況下支付的工資,用人單位代扣代繳的勞動者應(yīng)當繳納的個人所得稅,勞動者個人承擔社會保險費、住房公積金,等法律、法規(guī)規(guī)定用人單位代扣的其他應(yīng)屬勞動者個人承擔的款項。
因此,本案中,王某某的另外一倍的工資組成不能僅僅參照其每個月的實際發(fā)放工資,應(yīng)該根據(jù)不同的實際情況,綜合考慮用人單位為其代扣代繳的勞動者應(yīng)當繳納的個人所得稅,勞動者個人承擔社會保險費、住房公積金等。提供了正常勞動的,用人單位支付給勞動者的工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準。
五、關(guān)于如何舉證勞動者與用人單位存在勞動關(guān)系。
本案中,雙方未簽訂書面勞動合同,而法律規(guī)定應(yīng)當由勞動者舉證雙方存在勞動關(guān)系。因此,取證難是勞動者的一個難題。我們建議勞動者保存好相關(guān)證據(jù),如:
1、工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄;
2、用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件;
3、勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄;
4、考勤記錄。
有時候其他勞動者的證言也可以作為相應(yīng)證據(jù)。